成立分公司法律風(fēng)險

您好，分公司是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受本公司管轄而不具有法人資格的分支機構(gòu)。由于分公司不具有法人資格，所以一旦設(shè)立，其在經(jīng)營期間所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系都歸屬于總公司，這在客觀上增加了總公司的法律風(fēng)險。子公司是指一定數(shù)額的股份被另一公司控制或依照協(xié)議被另一公司實際控制、支配的公司。子公司雖然具有獨立法人資格，能以自己的名義開展經(jīng)營活動，獨立承擔法律責任，但涉及公司利益的重大決策或重大人事安排，仍要由母公司決定。實踐中，有的企業(yè)設(shè)立子公司的目的就是作為母公司對外生產(chǎn)經(jīng)營、投資的一個“擋箭牌”，子公司完全由母公司在背后操控，子公司只是一個“空殼”，盈利歸屬母公司或母公司參與分紅，虧損則由子公司以其有限資產(chǎn)(大多數(shù)的情況就是注冊資本)承擔有限責任。法律對這種情況進行了規(guī)制，如果企業(yè)出現(xiàn)違法情況，就可能面臨被“揭開公司面紗”，母公司對子公司的債務(wù)同樣需承擔責任。1121

　　分公司的一切法律后果必須由總公司承擔，這些風(fēng)險只能靠總公司對分公司的內(nèi)部控制制度及分公司經(jīng)理的權(quán)力制約來實現(xiàn)。

　　分公司是總公司下屬的直接從事業(yè)務(wù)經(jīng)營活動的分支機構(gòu)或附屬機構(gòu)。雖然分公司有公司字樣，但它不是真正意義上的公司。因為分公司不具有企業(yè)法人資格，不具有獨立的法律地位，不獨立承擔民事責任。

　　分公司的特征具體表現(xiàn)為： ①分公司沒有自己的獨立財產(chǎn)，其實際占有、使用的財產(chǎn)是總公司財產(chǎn)的一部分，列入總公司的資產(chǎn)負債表中。 ②分公司不獨立承擔民事責任。③分公司不是公司，它的設(shè)立不須依照公司設(shè)立程序，只要在履行簡單地登記和營業(yè)手續(xù)后即可成立。 ④分公司沒有自己的章程，沒有董事會等形式的公司經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)。 ⑤分公司名稱，只要在總公司名稱后加上分公司字樣即可。

法人一定是獨立的，非獨立就不是法人

法人是一個組織。

根據(jù)《民法通則》第三十六條的規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。

獨立法人與法人是同義語，法人即是獨立法人，不獨立就不是法人。

分公司和子公司的區(qū)別

1、法律地位

子公司是法人，分公司不是。這是分公司和子公司本質(zhì)的區(qū)別。

2、營業(yè)范圍

一般情況下，分公司的營業(yè)范圍和總公司相同。而子公司的營業(yè)范圍更廣，不限于母公司的營業(yè)范圍。

3、組織名稱

子公司的名稱可以與母公司相關(guān)聯(lián)，也可不關(guān)聯(lián)。但分公司的名稱，一般在其總公司名稱后+****分公司。

4、管理架構(gòu)

分公司可以有總經(jīng)理室，再上一級就是總公司。而子公司不僅有經(jīng)理室，而且有董事會、監(jiān)事會和股東會。

5、企業(yè)所得稅

分公司匯總到總公司合并。總公司應(yīng)按照以上年度分支機構(gòu)的經(jīng)營收入、職工工資和資產(chǎn)總額三個因素計算各分支機構(gòu)應(yīng)分攤所得稅款的比例，三因素的權(quán)重依次為0.35、0.35、0.30。

6、責任中心

責任中心分成本中心、費用中心、利潤中心和投資中心。

分公司或是成本中心、或是利潤中心，不具有投資功能。而子公司是投資中心，最高層次的投資中心。

公司擴張分公司還是子公司

以上分公司和子公司的區(qū)別，至于公司擴張時選擇分公司形式還是子公司形式，需要根據(jù)總公司的規(guī)劃、分支機構(gòu)是否具有投資功能、落地方的政策優(yōu)惠等綜合考慮。

子公司具有法人資格，能夠獨立承擔民事法律義務(wù)。分公司不具有民事主體資格，不能獨立承擔民事責任。

按照《公司法》的規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。

公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。

一、若是分公司性質(zhì)其法律地位與你們總公司的部門性質(zhì)是一樣的，分公司負責人的選任和任命由你們總公司的管理模式?jīng)Q定。分公司負責人與總公司的關(guān)系由雙方簽訂的《勞動合同》及總公司的規(guī)章制度來約束。

二、提個建議，如果分公司鋪涉及的交易比較大額或財產(chǎn)比較多最好設(shè)立子公司的形式經(jīng)營。子公司的運作模式涉及重大交易更有利保護全公司的經(jīng)濟利益。

三、公司應(yīng)該聘請顧問律師，這樣才能更好地保護公司合法利益和規(guī)避法律風(fēng)險。

需要明確是那一類風(fēng)險，例如法律風(fēng)險、經(jīng)營風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險等，以及你在分公司中承擔的角色，例如是負責人或是承包、承租經(jīng)營人等。法律層面，分公司并非獨立法人，一般不能獨立承擔民事責任，該責任由設(shè)立它的總公司承擔；如果是負責人或承包、承租經(jīng)營人，一般和總公司一樣承擔的是經(jīng)營風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險等，總公司通常會對分公司在這些方面進行考核。

1、如果你們的合作伙伴系獨立法人，即使其要設(shè)立分公司，只要你公司非該分公司的出資人或?qū)嶋H控制人，你公司就可避免分公司給你公司的法律風(fēng)險與經(jīng)營中的債務(wù)風(fēng)險。

2、具體情況建議和律師當面溝通聯(lián)系。

簡單答復(fù)如下：你問的幾個問題涉及法律關(guān)系為：公司法中的公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、勞動關(guān)系等問題。根據(jù)法律規(guī)定，分公司不具備獨立民事主體資格，是總公司的分支機構(gòu)；因此，分公司負責人不是法定代表人，在公司授權(quán)范圍內(nèi)履行職責、行使權(quán)利；分公司負責人在法律上是公司雇員，與公司存在勞動關(guān)系，因此，對其任職條件法律無禁止性規(guī)定；防范職業(yè)道德風(fēng)險和決策風(fēng)險必須通過公司內(nèi)部管理制度，具體的要結(jié)合公司性質(zhì)、經(jīng)營方式等。

以上是律師為大家講解的關(guān)于”成立分公司法律風(fēng)險“的內(nèi)容，希望可以幫助到各位小伙伴。